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石兰轩律师办理某民间借贷案,对基本借贷事实提出质疑

来源:网络作者:石兰轩时间:2016-12-07

民事上诉状

 

上诉人伍某某,男,汉族,住湖南省沅江市沿河路4号。

被上诉人丁某,女,汉族,住湖南省长沙市开福区芭茅洲巷6821705房。

一审被告刘某,女,汉族,住住湖南省沅江市沿河路4号。

上诉人与被上诉人民间借贷纠纷一案,不服于2016711日收到的湖南省沅江市人民法院(2016)湘0981民初853号民事判决书,特此提起上诉。

上诉请求

一、请求二审法院依法撤销湖南省沅江市人民法院(2016)湘0981民初853号民事判决书,改判驳回被上诉人的诉讼请求。

二、本案一、二审诉讼费用由被上诉人负担。

上诉理由

一、一审判决违反法定程序。

因本案被上诉人之父丁某某、被上诉人之母伍某某与本案有利害关系,故上诉人在一审开庭审理前书面申请人民法院追加丁某某、伍某某参加诉讼。依据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第七十三条之规定,一审法院应当进行审查,或者书面通知被追加的当事人参加诉讼,或者裁定予以驳回。但一审法院没有进行审查,既没有通知丁伏才、伍凤仙参加诉讼,又没有制发裁定书予以驳回,显然违反法定程序。

二、一审判决认定事实错误。

根据我国《合同法》第二百一十条规定,自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时生效。在本案一审法庭调查中,上诉人明确指出本案系因上诉人与被上诉人之父丁伏才以及案外人杨金某、罗某、伍某某之间的合伙事务而产生,且上诉人本人并未收到该笔借款。根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>的解释》第九十一条第(一)项之规定,被上诉人作为主张法律关系存在的当事人,应当进一步提供证据证明上诉人收到了该笔借款,但被上诉人对此没有提供任何证据予以证明。相反,上诉人提出了湖南省沅江市人民法院的生效判决证明上诉人与被上诉人之父丁某某以及案外人杨金某、罗某、伍某某存在合伙关系,现法院已判决丁伏才退出该合伙,而该合伙事务仍未清算;同时,该合伙组织的合伙人杨某某、罗某均出庭证明本案借贷关系系由上诉人执行合伙事务所致,且该笔借款本息已经偿还,偿还款项系被上诉人之父代领,等等。根据《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》第十六条、第十八之规定,人民法院应当对本案的款项交付、交易方式等进行严格审查,并责令被上诉人就借贷关系的成立和生效承担举证责任,否则对被上诉人主张的事实应不予认定。但一审判决在被上诉人本人没有到庭、且无其他证据证实本案的借贷行为、支付方式等主要案件事实的情况下,判决上诉人承担还本付息的责任,显属认定事实错误。

综上,本案一审判决违反法定程序、认定事实错误,请求二审判决查明事实,秉公判决。

此致


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