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石兰轩律师办理某劳动争议案,索赔双倍工资

来源:网络作者:石兰轩律师时间:2016-06-02

代 理 词

 

尊敬的审判长、审判员、人民陪审员:

湖南公言律师事务所依法接受王afs 华的委托,指派我担任其与益阳益华水产品有限公司劳动争议纠纷一案的代理人,出席今天的法庭。根据庭审调查揭示的事实,结合审判长归纳的辩论焦点,现发表如下代理意见:

一、原、被告之间自2008年5月3日起建立劳动关系。

本案中,原、被告虽未签订书面劳动合同,但被告提出了原告单位制发的工作牌以及证人罗冬香等的出庭证言等证据,证实原告自2008年5月3日起招聘被告到其单位上班的事实;同时,原、被告均符合法律、法规规定的主体资格,被告必须遵守原告单位制定的各项规章制度,其所从事的工作亦是原告单位所经营的业务的组成部分。并且,原告在其起诉状和法庭调查中也明确承认上述事实,依据我国《劳动合同法》第十条和原劳动和社会保障部《关于确立劳动关系有关事项的通知》之规定,原、被告之间的劳动关系自2003年5月3日起建立。

二、被告依法有权要求解除劳动关系,并要求原告支付经济补偿金。

我国《劳动法》第三条规定,被告作为劳动者,享有休息休假和享受社会保险福利待遇的权利。《劳动合同法》第十条规定,用人单位应当自用工之日起一个月内与劳动者签订劳动合同;同时,我国《社会保险法》第二条、第五十八条均规定,原告作为用人单位,依法应当自用工之日起三十日内为被告办理社会保险登记,并缴纳相应的社会保险费。但本案中,原告单位既不与被告签订书面劳动合同,又不为被告办理社会保险登记和缴纳社会保险费,违反了国家法律的强制性规定。根据《劳动合同法》第三十八条规定,原告有权解除劳动关系。同时,根据《劳动合同法》第四十六条规定,职工基于上述事项解除劳动关系的,用人单位应当支付经济补偿金,其经济补偿金的标准根据《劳动合同法》第四十七条规定,按劳动者在本单位工作的年限,每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的,按一年计算;不满六个月的,向劳动者支付半个月工资的经济补偿。在本案中,被告在原告处自2008年5月至2014年6月已工作6年,其工资数额按每月1500元计算,计付6个月,共计9000元。故本案中被告要求与原告解除劳动关系、并要求原告支付经济补偿金的诉讼请求符合法律规定,人民法院应予支持。

三、被告有权要求原告支付病假工资及医疗保险赔偿费用。

根据我国《社会保险法》第二十三条、第二十八条、第五十八条规定,原告作为用人单位应当自用工之日起三十日内为职工申办社会保险登记并缴纳基本医疗保险费。职工就医时符合基本医疗保险药品目录、诊疗项目、医疗服务设施标准以及急诊、抢救的医疗费用,按照规定从基本医疗保险基金中支付。

在法庭调查过程中,被告提出的证据证明,其于2013年11月18日乘坐他人的摩托车到自家门口,在摩托车停稳后下车的过程中不小心摔伤,并无原告所称的第三方责任人;后被告在益阳南方骨科医院住院治疗,支出医疗费用14686.63元,该院诊断被告需全休六个月。根据原劳动部《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条规定,职工在企业工作5年以上10年以下的,其法定医疗期为6个月;同时,根据《湖南省工资支付监督管理办法》第二十二条规定,职工患病或非因工负伤治疗期间,在规定医疗期内由企业按有关规定支付病假工资,且不能低于当地最低工资标准的80%。在本案中,被告的月工资数额为1500元,享有6个月的法定医疗期。因原告单位违反法律规定,没有为被告办理社会保险登记并缴纳医疗保险费,造成被告无法享受医疗保险待遇,根据《最高人民法院关于审理审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第一条规定,被告要求原告依法赔偿6300元病假工资和14686.64元的医疗损失于法有据,人民法院应予支持。

四、原告应当向被告支付加班工资。

1、根据我国《劳动法》第三条规定,作为劳动者的被告依法享有休息休假和取得劳动报酬的权利。在本案中,原、被告自2008年5月3日起即建立了劳动关系,并且被告提出的原始考勤记录以及证人罗冬香等的出庭证言证实,被告在原告单位常年必须保证随叫随到,但原告从来没有向被告支付加班工资。违反了《劳动法》第四十四条和《湖南省工资支付监督管理办法》第十五条、第十六条规定。

被告主张的加班工资的计算依据是:

原劳动和社会保障部《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》规定,职工年法定假日为11天,年双休日为104天,年工作日为250天,月计薪天数为21.75天。《劳动法》第四十四条规定,休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬,法定休假日安排劳动者工作的,支付不低于工资的百分之三百的工资报酬。

在本案中,被告在原告处已工作6年,按月工资1500元计算,则:

被告的日工资为:1500/21.75=68.97元

双休日加班工资为:68.97*2*104*6=87322.56元

法假日加班工资为:68.97*3*11*6=13656.06元

上述合计:100978.62元

同时,根据原劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定, 用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的,以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的,除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外,还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。故原告除应支付上述加班工资外,应当另行向被告支付工资总额25%的经济补偿金。则以上共计为:

100978.62元*0.25+100978.62=126223.27元。

基于工资浮动等因素考虑,现被告只主张80000元。

2、根据《工资支付暂行规定》第六条和《湖南省工资支付监督管理办法》第十二条规定,原告作为用人单位,应当编制工资支付表,并载明支付单位、支付时间、支付对象的姓名、工作天数、加班时间、应发的项目和金额等事项,并由工资领取人签名,该工资支付表至少需保存二年。被告申请的出庭证人罗冬香等也可证实,原告单位历年来均是以人工记录的方式考勤,其发放工资的形式都是现金支付,领取人需要在相关工资明细表或者工资清单上签名,但原告单位在法庭调查过程中提交的所谓工资表和考勤记录,却没有被告的签名。故原告提出的所谓工资表和考勤记录既违反了《工资支付暂行规定》第六条和《湖南省工资支付监督管理规定》第二十八条规定,又不具有真实性,人民法院应当不予采信。

《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第九条规定,劳动者有证据证明用人单位掌握加班事实存在的证据,用人单位不提供的,由用人单位承担不利后果。同时,根据《湖南省工资支付监督管理办法》第三十条之规定,因作为用人单位的原告在规定期限内拒绝向法庭提供有关工资支付的凭证,人民法院可以按照劳动者即本案被告主张的工资金额直接进行认定,判决原告单位限期支付。故本案中人民法院应当对被告主张加班的事实和加班工资的数额予以支持。

五、原、被告没有签订劳动合同,被告有权要求原告支付一年的双倍工资,计算11个月即16500元,且没有超过仲裁或者诉讼时效。

1、从字面含义上讲,根据《劳动合同法》第八十二条规定,用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。而该法对其他法定赔偿金或者处罚金的写法均为“赔偿”或者“赔偿金”。故《劳动合同法》实质上已将双倍工资进行了严格的定义,双倍工资系属于“工资”即“劳动报酬”。

《劳动合同法实施条例》第七条规定,用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资,并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。在本案中,原、被告自2008年5月3日起即建立了劳动关系,但原告至今未与被告订立任何书面劳动合同,也未与被告解除劳动关系,如前所述,依法应当向被告支付自2008年6月4日起至2009年5月3日止的双倍工资。

同时,根据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条规定,追索劳动报酬的争议自劳动关系终止或解除之日起计算仲裁时效,故被告在诉请解除劳动关系的同时要求原告单位支付双倍工资没有超过仲裁或者诉讼时效。

2、退一步讲,原告作为用人单位不与被告签订劳动合同,侵害了被告的合法权益,并且其侵权行为一直持续,其仲裁、诉讼时效也应当自侵权行为终了或者结束之日起即原、被告劳动关系终止或者解除之日起计算,故被告在诉请解除劳动关系的同时要求原告单位支付双倍工资也没有超过仲裁或者诉讼时效。

第三,从劳动法的立法本意上讲,如果将双倍工资的仲裁或者诉讼时效的起算点认定为权利受侵害日或者违法行为结束之次日,其导致的直接后果将是违法时间越长越严重,违法成本越低的怪象(即用人单位只要坚持违法时间超过时效后,就可以不承担支付双倍工资的法律责任)。这样一来,不但无法真正维护作为弱势群体的劳动者的合法权益,还违背了《劳动合同法》的立法本意。因为在劳动关系中,劳动者始终处于弱势地位。劳动者在职期间,为了保存现有的工作机会,当然不便提起仲裁或者诉讼,因为也许劳动者一旦提出维权请求,其付出的代价极可能是丧失现有的工作机会。因此,要求劳动者在在职期间提出维权申请,是不现实和不理智的,故劳动者在职期间,其仲裁和诉讼时效可以依据《劳动争议调解仲裁法》第二十七条第三款的规定视为有“正当理由”中止。故本案被告在诉请解除劳动关系的同时要求原告单位支付双倍工资也没有超过仲裁或者诉讼时效。

总之,本案原、被告之间系用人单位与劳动者之间的劳动争议诉讼,人民法院审理本案的法律依据是劳动法、劳动合同法、社会保险法等社会保障法的相关规定。社会保障法具有公法的属性,其目的是为了维护弱势群体的利益,法条中涉及劳动者基本权利、劳动安全保护、工作时间和休息休假、劳动工资和社会保险待遇等方面的内容直接涉及社会公共秩序和国家基本制度,排斥意思自治,各方当事人均必须无条件的执行。故本案中原告单位在庭审中辩解的各项理由均违反国家法律的强制性规定,人民法院应当不予采信。

综上,本案中被告的各项诉讼请求均具有事实和法律依据,原告的各项诉讼请求均不成立,请求人民法院支持被告的诉讼请求,驳回原告的诉讼请求。

以上代理意见,供合议庭参考。

 

 

双倍工资 劳动纠纷 湖南律师 益阳律师

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